Pilihan Hukum Dalam Pinjaman Sindikasi Dan Obligasi

PENGANTAR:

Setiap hubungan antara dua entitas, baik orang atau lembaga, tidak dapat dibangun kecuali sesuai dengan beberapa aturan. Aturan-aturan ini mungkin norma atau kebiasaan yang tidak dapat diterapkan

dari suatu kelompok atau masyarakat, atau beberapa undang-undang eksplisit yang memiliki otoritas yang mengikat dan dapat ditegakkan. Kontrak adalah struktur formal hubungan antara dua pihak atau 

lebih, mengikat mereka bersama-sama ke dalam hubungan kontraktual; dan membebankan kepada mereka kewajiban-kewajiban tertentu dan memberi mereka hak-hak tertentu atas satu sama lain. Jika ada masalah dengan kewajiban atau hak ini, hukum negara akan bertindak. Tetapi jika pihak-pihak yang mengadakan kontrak memiliki tanah yang berbeda, maka akan timbul pertanyaan tentang hukum tanah mana yang harus mulai berlaku. Jika para pihak tidak memiliki konsensus sebelumnya mengenai memilih pengacara anda masalah ini, maka kemungkinan besar masalahnya akan tetap tidak terselesaikan; dan satu pihak atau lebih akan menderita kerugian. Oleh karena itu, perlu diputuskan pada saat membuat kontrak, hukum mana yang akan diikuti.

PILIHAN HUKUM DALAM PINJAMAN DAN OBLIGASI SINDIKASI:

Serupa dengan kasus kontrak keuangan. 'Setiap masalah hukum di bawah kontrak keuangan harus ditentukan sesuai dengan sistem hukum. Suatu aspek dari kontrak tidak dapat eksis dalam kekosongan hukum.'(1) Pinjaman sindikasi dan obligasi sebagian besar bersifat internasional. Mereka biasanya melibatkan peminjam dan pemberi pinjaman dari berbagai negara; dan 'semakin besar jumlah negara yang terlibat, semakin besar jumlah sistem hukum kota yang harus dipertimbangkan.'(2) Karena tidak kesuksesan hukum bisnis otentik ada satu pun hukum Internasional yang dapat secara efektif mengatur pinjaman dan obligasi sindikasi, maka perlu bagi para pihak dalam kontrak ini untuk memilih sistem hukum yang disepakati.

Perjanjian pinjaman sindikasi biasanya dikontrak antara lembaga-lembaga yang sangat canggih seperti bank, perusahaan, perusahaan negara, dan bahkan negara berdaulat itu sendiri. Ini melibatkan sejumlah sistem hukum (bahkan satu bank yang beroperasi secara internasional dapat tunduk pada sistem hukum yang berbeda) (3). Penerbitan obligasi internasional juga melibatkan emiten dan bank investasi dari berbagai negara. Dalam beberapa hal, obligasi internasional (Eurobonds) bahkan lebih 'internasional' daripada pinjaman sindikasi, karena mereka dijual kepada publik secara luas, dan individu serta entitas lain membeli dan menjualnya di berbagai yurisdiksi. Selama perjalanan bisnis ini sejumlah transaksi yang melibatkan banyak dokumen hukum berlangsung. Dengan transaksi ini hak dan kewajiban berpindah dari satu entitas ke entitas lain sangat sering. Ketika itu terjadi dalam sistem hukum yang berbeda, itu menciptakan ambiguitas tentang hukum mana yang harus diterapkan dalam kasus apa. Ambiguitas ini membuat bisnis rentan terhadap situasi yang tidak terduga. Akhirnya seluruh pasar bisnis mengalami kerusakan serius.

“Untuk mengurangi ketidakpastian seperti itu seminimal mungkin, dalam praktiknya dilakukan upaya untuk menerapkan satu sistem hukum pada transaksi dan untuk sejauh mungkin mengecualikan penerapan sistem hukum lain yang mungkin terkait dengan transaksi tersebut. Ini umumnya dicari untuk dicapai dalam praktik dengan klausul 'pilihan hukum' yang tunduk pada satu sistem hukum yang mengatur _ 'hukum yang tepat' - keabsahan, keberlakuan dan interpretasi kontrak dan dokumen hukum lainnya yang merupakan transaksi." (4)

Kepraktisan memberikan kesempatan kepada pemberi pinjaman untuk memiliki preferensi dalam 'pilihan hukum', karena jika terjadi perselisihan, uangnyalah yang perlu dikembalikan. Dalam kasus obligasi Euro, di mana bank investasi membantu dalam menjual sekuritas (5), situasinya menjadi berbeda, karena pemberi pinjaman muncul di tempat kejadian setelah obligasi diterbitkan dengan persyaratan tertentu termasuk masalah pilihan hukum. Bagaimanapun juga, dalam melaksanakan pilihan, sebaiknya dipilih sistem yang familiar bagi para pihak, sehingga kecenderungan untuk menggunakan jenis transaksi keuangan tertentu tidak perlu diubah. Selanjutnya, berurusan dengan masalah hukum serta bisnis bisa nyaman. Penting juga bahwa sistem yang dipilih sangat matang dan yurisdiksi yang relevan memiliki reputasi yang baik karena ketidakberpihakannya. Stabilitas politik dalam yurisdiksi tertentu dan kenyamanan bahasa juga merupakan faktor penting dalam memilih sistem hukum tertentu (6). Insiden pembekuan rekening mata uang asing setelah diberlakukannya keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998(7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga membutuhkan waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegakan tidak kalah pentingnya; faktor yang paling signifikan dari memiliki klausa pilihan hukum adalah "penyekat kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam."(8) Insiden pembekuan rekening mata uang asing setelah diberlakukannya keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998(7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga membutuhkan waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegakan tidak kalah pentingnya; faktor yang paling signifikan dari memiliki klausa pilihan hukum adalah "penyekat kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam."(8) Insiden pembekuan rekening mata uang asing setelah diberlakukannya keadaan darurat setelah uji atom pada tahun 1998(7), pasar saham mengalami kerugian yang sangat besar sehingga membutuhkan waktu bertahun-tahun untuk pulih. Dalam situasi seperti itu tidak ada aktivitas keuangan yang serius yang dapat tumbuh tanpa rasa takut akan hal yang tidak terlihat. Sedangkan forum penegakan tidak kalah pentingnya; faktor yang paling signifikan dari memiliki klausa pilihan hukum adalah "penyekat kontrak pinjaman dari perubahan hukum di negara peminjam."(8)

Sementara menguraikan kontrak beberapa dokumen penting akan disiapkan; misalnya, dalam hal penerbitan obligasi, perjanjian berlangganan, akta perwalian, perjanjian antara manajer, perjanjian kelompok penjualan dan instrumen obligasi itu sendiri, dan dalam hal pinjaman sindikasi, perjanjian pinjaman. Semua dokumen hukum ini akan membutuhkan validitas, keberlakuan dan interpretasi bila diperlukan. (9) Ini hanya dapat dilakukan di bawah sistem hukum yang disepakati.

Penentuan hak dan kewajiban serta interpretasi dokumen hukum akan melibatkan sejumlah undang-undang yang relevan dengan masalah yang berbeda. Ini mungkin termasuk undang-undang sekuritas, prinsip-prinsip kontrak, interpretasi undang-undang kontrak, undang-undang kepailitan, undang-undang instrumen yang dapat dinegosiasikan, dan sejenisnya. Semua undang-undang ini harus berhubungan dengan satu sistem hukum, sehingga memungkinkan interpretasi dan implementasinya. (10)

Ada lebih dari 310 yurisdiksi di dunia, yang dikelompokkan ke dalam sembilan kelas yaitu Tradisional Inggris, American Common Law, Mixed Roman/common law, Jerman dan Skandinavia, Campuran Franco-Latin/Jermanik, Tradisional Franco-Latin, Emerging Yurisdiksi, Islam Yurisdiksi dan Yurisdiksi yang Tidak Dialokasi (11). Kategori-kategori ini selanjutnya digabungkan menjadi tiga jenis utama: yurisdiksi Common Law, Napoleon dan Romawi-Jerman. (12) Jumlah yurisdiksi yang banyak ini secara alami berpotensi menimbulkan masalah dalam kasus pinjaman dan obligasi sindikasi internasional di mana sistem hukum yang berbeda akan diterapkan. terlibat. Jadi, menjadi keharusan untuk memiliki klausul 'choice of law' dalam dokumen hukum.

KESIMPULAN:

Istilah internasional, dalam pinjaman sindikasi dan obligasi, memerlukan beberapa undang-undang, forum dan yurisdiksi. Konflik hukum, dalam kasus seperti itu, adalah wajar. Kombinasi hukum, mengingat pendekatannya yang berbeda, bukanlah proposisi yang bisa diterapkan. Harmonisasi hukum keuangan di tingkat internasional masih merupakan usulan idealis. Jadi, untuk membentuk, menafsirkan dan melaksanakan kontrak internasional, perlu mengadopsi sistem hukum tunggal. Ini, para pihak dalam kontrak dapat memilih pada saat penutupan kontrak. Hal ini dilakukan untuk memastikan validitas, keberlakuan dan interpretasi semua dokumen hukum yang relevan dengan kontrak pinjaman sindikasi dan obligasi. Ini membantu menghilangkan ketidakpastian dan ketidakpastian nasib kontrak. Paling ideal, itu adalah hukum eksternal, memiliki potensi untuk melindungi kontrak pinjaman dari perubahan hukum, terutama, di negara peminjam. Hukum Inggris layak memainkan peran seperti itu. Ada keuntungan lain dari memilihnya: tidak menuntut hubungan apapun dari pemberi pinjaman atau peminjam dengan Inggris.

Pentingnya pencantuman 'choice of law clause' dalam perjanjian pinjaman sindikasi internasional dan instrumen hukum obligasi, adalah untuk menghilangkan ketidakpastian mengenai harapan kontrak, dengan menyediakan mekanisme hukum yang dapat diterapkan untuk menyelesaikan semua masalah hukum yang akan timbul dari waktu ke waktu.